公司章程可自主约定的事项(3)

时间：2020-08-04 13:54:45 公司章程我要投稿

公司章程可自主约定的事项

　　1)自然人死亡后，其配偶、父母、子女为第一顺序继承人，股东资格由其继承，股东人数迅速增加，且每个继承人的经营理念可能差异较大，会导致经营决策、公司治理上的不顺，甚至形成公司治理僵局。如果死亡股东没有第一序位继承人，其股权由第二顺序继承人即兄弟姐妹、祖父母、外祖父母继承，继承中再引入转继承、代位继承等问题，则股权分配、公司治理问题将更加复杂。

　　2)继承人中如有法律意义上的外国人，公司性质将因股东“外国人”的身份发生变更，股权变更的审批、公司的经营范围、业务开展等均可能受到影响。

　　3)有些股东间的合作，仅仅是基于对股东本人的信任、对其能力的认可而展开，换作股东继承人时，合作基础可能不再存在，致使合作无法继续。

　　基于以上考虑，公司法在规定股东资格可由继承人继承的同时，增加一但书，允许股东约定继承，并在公司章程中载明。

　　3、操作建议

　　中国已经进入到无股权不富的时代，对股权的重视和争夺可能对公司的经营造成重大影响。因此，实务者应特别重视对股东资格继承问题的处理，笔者建议在公司章程中排除股东资格的继承;退而求其次的方案是，由股东指定被其他股东认可的继承人继承，且应注明当被指定的继承人先于继承人死亡的，股东资格不允许再被继承。

　　十一、公司解散

　　1、法律规定

　　公司法第一百八十条规定，公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

　　2、实务分析

　　从公司法规定的解散原因看，可分为股东自主决定解散与被强制解散两大类。股东自主决定解散又可分为事前约定与事后达成解散决议两类，而事前约定则包括预设的营业期限届满和公司章程规定的其他解散事由出现。

　　理想状况下，公司可以因营业期限届满或者由股东决议解散而寿终正寝。但实务中，伴随着公司利益之争愈演愈烈，个别股东权益受到侵害，想通过解散来保护权益、降低损失时，顺利解散越来越难。这种情况在中外合资、国企与民营合作、原始股东与财务投资者、大企业集团与小民营企业股东之间多有发生。例如：

　　1)有的投资机构以高溢价投资某公司，对公司投资的资金远超过原股东的投资金额，但持股比例远低于原始股东且不参与公司的实际经营。当被投资公司、原始股东违背诚信，无心经营，挥霍投资机构的资金时，投资机构往往“束手无策”。

　　2)有的中外合资公司，外资方以技术投入，中资方投入大量现金及实物资产，但企业被外资方控制，当实际控制一方恶意损害另一方利益时，利益受损方的救济手段往往显得孱弱无力。

　　一般而言，公司非常规解散，股东权益会受到较大损失，所以解散并不是保护股东权益的优选方案。但是，当以上情况及类似情况发生时，受损股东如可按程序解散公司，至少可降低损失数额并阻止损失的进一步发生。基于此，股东可根据公司法的授权，在公司章程中补充约定解散事由，在非常态下通过解散公司降低损失。

　　3、操作建议

　　公司解散是把双刃剑，可以保护小股东利益、降低损失，也可能使部分股东以公司解散为由损害企业的正常经营及其他股东的权益。应当将何种情况列为解散事由，不一而足，具体内容应根据实际需要设定。但是，笔者认为，股东预设解散事由应极其慎重，须最大限度的维持公司正常经营;除非确有必要，少增设或不增设解散事由。

　　十二、执行董事的职权

　　1、法律规定

　　股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。

　　2、简要分析

　　执行董事的职权并非参照董事会职权执行，而是由公司章程规定，且如何规定完全授权股东决定。

　　十三、监事会职工代表比例、监事会职权扩充

　　监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。

　　监事会除行使公司法赋予的六项职权外，还可以在公司章程中扩张监事会的职权。

　　十四、附公司必要记载事项、任意记载事项

　　该部分内容由威科先行法律信息库编辑，在此表示感谢

　　1、必要记载事项

　　必要记载事项，是指公司章程中必须记载的事项，如果无记载则构成公司章程无效，按照《公司法》第二十五条的规定，有限责任公司章程的绝对必要记载事项有以下7项：

　　(1)公司名称和住所;

　　(2)公司经营范围;

　　(3)公司注册资本;

　　(4)股东的姓名或者名称;

　　(5)股东的出资方式、出资额和出资时间;

　　(6)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;

　　(7)公司法定代表人。

　　对前述有限责任公司章程的必要记载事项，虽属法定事项却并不乏自由约定的用武之地;另有散见于《公司法》一系列条款对必要记载事项的内容进行了方向性的规定，这些都需要通过自由约定来确定具体内容，详情如下：

　　(1)公司法定代表人按照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任(第13条);

　　(2)股东会的定期会议按照公司章程的规定召开(《公司法》第三十九条);

　　(3)董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定(《公司法》第四十四条);

　　(4)董事任期由公司章程规定(第四十五条);

　　(5)执行董事的职权由公司章程规定(第五十条);

　　(6)监事会中职工代表监事的具体比例由公司章程规定(第五十一条);

　　(7)国有独资公司监事会成员中职工代表的具体比例由公司章程规定(第七十条);

　　(8)公司将财务会计报告送交各股东的期限由公司章程规定(第一百六十五条)。

　　2、任意记载事项

　　《公司法》第二十五条还规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：…

　　…(8)股东会会议认为需要规定的其他事项。

　　这就是任意记载事项，任意记载事项只有在公司章程中记载才能生效，若欠缺该事项并不影响公司章程的效力。简言之，公司章程任意记载事项即不同于《公司法》规定的事项，包括《公司法》有一般性规定但股东可以通过章程约定排除该规定的事项，以及其他股东会会议认为需要规定的事项。《公司法》对公司章程中任意记载事项的规定，也是散见于各个条款之中。如果公司章程中没有记载，按照《公司法》的规定;如果公司章程中有记载，则按照公司章程。具体来说，共有以下15项：

　　(1)公司章程对公司对外担保的作出由股东大会或者董事会决定，公司对外担保的限额(第十六条);

　　(2)公司章程可以对股东会法定职权以外的职权作出规定(第三十七条);

　　(3)公司章程关于召开股东会通知的规定，且该规定优先于《公司法》适用(第四十一条);

　　(4)公司章程关于股东在股东会上不按出资比例行使表决权的规定(第四十二条);

　　(5)公司章程关于股东会的议事方式和表决程序做出不违背《公司法》规定的规定(第四十三条);

　　(6)公司章程对董事会法定职权范围之外的职权的规定(第四十六条);

　　(7)公司章程对董事会的议事方式和表决程序作出不违背《公司法》规定的规定(第四十八条);

　　(8)公司章程对经理职权的规定，且该规定优先于《公司法》适用(第四十九条);

　　(9)公司章程对监事会法定职权范围之外的职权的规定(第五十三条);

　　(10)公司章程对监事会的议事方式和表决程序作出不违背《公司法》规定的规定(第五十五条);

　　(11)公司章程对股权转让的规定，且该规定优先于《公司法》适用(第七十一条);

　　(12)公司章程对自然人股东死后继承问题的规定，且该规定优先于《公司法》适用(第七十五条);